РОССИЙСКИЕ ПРАВИЛА ТОНКОЙ КАПИТАЛИЗАЦИИ. НОВОЕ В СУДЕБНОЙ ПРАКТИКЕ. презентация

наук,
государственный советник Российской Федерации 2 класса,
член Научно-экспертного совета Палаты налоговых консультантов,
консультант по налогам и сборам
ichernik@mcfr-c.ru
+ 7 916 351 54 45
+ 7 495 782 12 69 * 21-65; + 7 495 937 90 86 * 21-65

2 статьи 269 НК РФ.
Арбитражная практика 2005 – 2011 гг.
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 г. № 8654/11 и его значение для правоприменительной практики.

статьи 7 НК РФ, международные договоры применяются в случаях, когда национальное законодательство вступает в противоречие с международными правовыми актами и устанавливает иное правовое регулирование тех или иных вопросов налогообложения резидентов договаривающихся государств.
Вопрос о налогообложении доходов иностранной организации в рассматриваемом случае не стоял, поэтому ВАС РФ счел не правильным применение судами норм о приоритете международных соглашений.

избежании двойного налогообложения о не дискриминации, придав им более широкое толкование, фактически исключающее применение пункта 2 статьи 269 НК РФ.
Указанные статьи соглашений направлены на устранение дискриминации при налогообложении юридических лиц одного государства в другом государстве, включая гарантию на равные условия налогообложения, и не исключают возможности установления специальных правил налогообложения на уровне национального законодательства как средства борьбы с минимизацией налогообложения.

пункт 2 статьи 269 НК РФ, вводящий ограничения для налогоплательщиков – российских организаций – при учете ими процентов по долговым обязательствам перед компаниями, доминирующими в различных формах в их деятельности.
Кроме того, ВАС РФ сослался на комментарий ОЭСР к Модельной конвенции об избежании двойного налогообложения, который предусматривает возможность применения национального законодательства, а также возможность толкования экономического смысла платежа.

269 НК РФ как дискриминацию российских компаний - заемщиков, указав, что данная норма лишь вводит для российских налогоплательщиков дополнительное условие, которому необходимо соответствовать для получения возможности вычитать проценты без ограничений.
Пятый. Пункт 2 статьи 269 направлен на противодействие злоупотреблению в налоговых правоотношениях, и его нельзя рассматривать в качестве дискриминационного в отношении российских организаций с существенным иностранным капиталом.

№ 15318/07
по смыслу п.2 ст. 269 НК РФ основанием для её применения является наличие контролируемой задолженности.
Высший Арбитражный Суд полагает, что пункт 2 статьи 269 НК РФ устанавливает специальные правила учета процентов, выплачиваемых по контролируемой задолженности, и не противоречит применению международных соглашений.

(против позиции рассматриваемого Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011) Федеральный арбитражный суд Московского округа
Приоритет норм международных соглашений:
Постановления:
от 24 августа 2011 года № КА-А40/9171-11,
от 8 июля 2011 года № КА-А40/6805-11,
от 23 июня 2011 года № КА-А40/4501-11,
от 22 июня 2011 года № КА-А40/5322-11,
от 23 сентября 2009 года № КА-А40/9453-09-2.

суд Московского округа

Приоритет норм международных соглашений + анализ наличия взаимозависимости между должником и кредитором
Постановление № КА-А40/7751-10 от 28.07.2010 года

Приоритет норм международных соглашений + %, выплачиваемые иностранной организации, меньше аналогичных, выплачиваемых российскому кредитору
Постановление от 25.07.2005 года № КА-А40/6616-05

суд Московского округа

Приоритет норм международных соглашений + есть ли взаимозависимость?

Постановление от 13 декабря 2010 года № КА-А40/14232-10-2

Постановление от 30 сентября 2011 года по делу № А40-135537/10-129-428

Постановление от 1 июня 2010 года № КА-А40/5532-10.

суд Северо-Западного округа

Приоритет норм международных соглашений
Постановление от 12 апреля 2010 года по делу А26-3052/2009.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа
Приоритет норм международных соглашений + есть ли взаимозависимость?
Постановление от 11 января 2007 года по делу № Ф03-А51/06-2/4896

суд Западно-Сибирского округа

Приоритет норм международных соглашений
Постановления от 15 декабря 2011 года по делам №№: А81-700/2011, А81-701/2011, А81-702/2011, А81-703/2011, А81-704/2011
Постановление от 5 июня 2008 года № Ф04-2904/2008 (4853-А70-37).

Федеральный арбитражный суд Центрального округа
Постановление от 21 декабря 2010 года по делу А54-766/2010

налоговый орган
(за позицию рассматриваемого Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011)
Федеральный арбитражный суд Московского округа
Постановления:
от 29.11.2011 г. по делу № А40-11308/10-20-113,
от 18.11.2010 г. № КА-А40/13648-10,
от 13.07.2010 г. № КА-А40/7211-10

налоговый орган
(за позицию рассматриваемого Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011)
Федеральный арбитражный суд Центрального округа
Постановление от 7 октября 2011 года по делу А09-6854/2010.
Особенность постановления.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа
Постановление от 30.04.2008 г. по делу А26-1610/2007

РФ как достаточно однозначный в применении и не связанный с применением норм международного права.
Эта позиция неоднократно высказана в письмах налоговых органах, например:
письма УФНС по городу Москве от 9 февраля 2010 года № 16-15/012742,
от 30 ноября 2009 года № 16-15/125483,
от 30 октября 2008 года № 20-12/101890@,
от 20 мая 2008 года № 20-12/048101.