Учет бенефициарных владельцев: 115-ФЗ презентация

полученных преступным путем, и финансированию терроризма» был дополнен статьей 6.1 «Обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах», распространяющая его действие на отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.
На официальном Интернет-сайте Росфинмониторинга 17 января 2017г. Опубликовано информационное сообщение «О порядке раскрытия юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах в соответствии со статьей 6.1 Федерального закона от 7 августа 2001г. N115-ФЗ (http://www.fedsfm.ru/news/2375). В нем рассмотрены основные положения порядка раскрытия юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах.

и использования юридических лиц в противоправных целях.
Таким образом, почти все компании обязаны предпринять шаги по установлению бенефициарных владельцев, а государственные контролирующие органы имеют возможность данную информацию запрашивать.
Особо следует обратить внимание на случаи, когда у контролирующих лиц возникает субсидиарная ответственность при банкротстве.
При этом термин «раскрытие» здесь используется не в привычном значении как обеспечение доступа информации всем заинтересованным лицам. Под процедурой раскрытия здесь следует понимать процедуру регламентированного предоставления информации о бенефициарах госорганам.

статьи под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия.
Признаки бенефициара:
1.Физическоелицо
2.Владение юридическим лицом (более 25%):
-Прямое (участник,акционер)
-Косвенное («матрёшечная структура»)
3.Возможность контролировать действия юридического лица

капитале юридического лица в целях исполнения статьи 6.1 Федерального закона от 07.08.2001г. №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в настоящее время не определен.
Для определения доли участия можно руководствоваться порядком ст.105.2 НК РФ и разъяснениями о его применении, изложенными в Письме Минфина России от 16.08.2013г. №03-0118/33535 «О применении банками положений раздела V.1 Налогового кодекса».

участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации;
Определить доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;
Просуммировать произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

если использовать методику статьи 105.2 НК РФ, доля контроля физического лица в Обществе 3, при последовательном перемножении долей, будет составлять (0,51*0,51*0,51)*100% = 13,27%. В то же время, физическое лицо соответствует признакам контролирующего лица, предусмотренных ФЗ об АО и ФЗ о РЦБ
Таким образом, хотя физическое лицо имеет долю косвенного контроля менее 25%,оно будет считаться конечным бенефициаром, так как считается имеющим возможность контролировать действия юридического лица

рамках процедур ПОД/ФТ признавать конечным бенефициаром клиента его ЕИО
С учетом того, что процедуры установления бенефициаров клиентов и собственных бенефициаров аналогичны, мы можем , в случае , если у нас нет или не удалось выявить конечного бенефициара, считать таковым ЕИО. (позиция Росфинмониторинга)
!!!Есть разные мнения

действиями юридического лица» применительно к статье 6.1 Федерального закона №115-ФЗ , на уровне закона 115-ФЗ, четко не регламентированы.
Косвенно, из различных разъяснений в сфере ПОД/ФТ , например, из «Положения о требованиях к правилам внутреннего контроля некредитных финансовых организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (утв.Банком России 15.12.2014 N445-П):
«3.3.…физическое лицо имеет возможность контролировать действия клиента с учетом, в частности, наличия у физического лица права (возможности), в том числе на основании договора, использовать свои полномочия с целью оказания влияния на величину дохода клиента, воздействовать на принимаемые клиентом решения об осуществлении сделок (в том числе несущих кредитный риск (о выдаче займов(кредитов), гарантий и т.д.), а также финансовых операций…»

№127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"(статья 2):
…контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем три года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения указания или возможность в силу нахождения с должником в отношениях родства или свойства, должностного положения либо иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться > 50% голосующих акций АО или долей ООО)

лицо» в законодательстве о банкротстве и законодательстве об АО существенно разнятся, при этом в законодательстве о банкротстве данное понятие гораздо шире и допускает самые неожиданные трактовки в судах.
В то же время , юристы общества , составляющие список бенефициаров – не суд, и имеют гораздо меньше возможностей в установлении контролирующих лиц. Тем не менее, некоторые видимые обществу ситуации есть, например:
Физическое лицо является контролирующим в смысле ФЗ об АО и ФЗ о рынке ценных бумаг;
По предложению физического лица сформировано более половины состава коллегиального органа компании;
По предложению физического лица назначен (избран) единоличный исполнительный орган

от 07.08.2001 N 115-ФЗ

1.Юридическое лицо обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, предусмотренных абзацем вторым подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона115-ФЗ.

2.Абз 2 подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона115-ФЗ:
фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая),
гражданство,
Дату рождения,
Реквизиты документа, удостоверяющего личность,
Данные миграционной карты,
документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации,
-адрес места жительства (регистрации) или места пребывания,
-идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

сведений, которые мы должны устанавливать в отношении конечных бенефициаров, содержит в себе персональные данные физических лиц.
Скорее всего, для получения полной информации потребуется формальная коммуникация с лицом, которое соответствует признакам конечного бенефициара, так как третьи лица могут нам предоставить не всю имеющуюся у них информацию (если вообще ее предоставят)
Даже если третье лицо (например, реестродержатель) предоставил нам всю необходимую информацию, уточнить ее желательно, поскольку самой точной информацией о конечном бенефициаре располагает конечный бенефициар

своих бенефициарах;
Принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений;
регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о своих бенефициарах и документально фиксировать полученную информацию;
Хранить информацию о своих бенефициарах и о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцах сведений, не менее пяти лет со дня получения такой информации;
Представлять имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарах либо о принятых мерах по их установлению, по запросу уполномоченного органа, налоговых органов (Порядок и сроки представления информации, определяются Правительством Российской Федерации);
Раскрывать информацию о бенефициарах в отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, государственные внебюджетные фонды, государственные корпорации или организации, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале
Международные организации, иностранные государства или административно-территориальные единицы иностранных государств, обладающие самостоятельной правоспособностью;
Эмитенты ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

публично-правовых образований?

Федеральный закон говорит о том, что обязанность по ведению списков конечных бенефициаров не распространяется на государственные корпорации или организации, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале, при этом ничего не разъясняя , распространяется ли данное исключение на случаи косвенного контроля.

Из системного толкования норм закона, допускающих учет косвенного контроля для целей определения конечных бенефициаров, мы делаем вывод, что компания, которую на 50% косвенно контролирует публично-правовое образование, тоже может не вести списков конечных бенефициаров, однако в любом случае потребуется предпринимать меры, для того, чтобы этот факт доказать заинтересованным лицам.

вести списков

Поскольку при определении доли косвенного контроля применяется методика статьи 105.2 НК, на практике часто встречаются ситуации, когда материнская компания вести учет бенефициаров не обязана, а дочерние обязаны.

На схеме мы видим Общество 1 с долей субъекта 84% - не обязано вести список бенефициаров, а Общество 2 с косвенной долей субъекта (0,84*0,51)*100% = 42,84% - обязано

отношении своих бенефициарных владельцев законом не определен.
Из сообщения "О порядке раскрытия юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах в соответствии со статьей 6.1 Федерального закона от 7 августа 2001г. N115-ФЗ” следует, что юридическим лицом для установления своего бенефициарного владельца могут быть направлены запросы физическим и юридическим лицам, являющимся учредителями или участниками данного юридического лица или иным образом контролирующих его.
Дополнительно юридическим лицом, в частности, могут быть приняты следующие меры:
изучение собственных документов юридического лица (например, списка участников ООО или реестра акционеров АО);
Направление запроса третьим лицам о предоставлении информации, необходимой для установления сведений о бенефициаре (например, реестродержателю, отдельным контрагентам и т.д.);
Использование внешних доступных на законных основаниях источников информации (например, ЕГРЮЛ, федресурс , специализированные СМИ ,и т.п.)

соответствии со ст. 82 ФЗ об АО, члены органов управления и контролирующие АО лица обязаны уведомлять АО
1) о юридических лицах, в отношении которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные организации являются контролирующими лицами или имеют право давать обязательные указания;
2) о юридических лицах, в органах управления которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их подконтрольные лица занимают должности;
Состав информации Банк России определил Указанием ЦБ 4338-У
В соответствии со ст. 93 ФЗ об АО, аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

(II)?

В соответствии с пп. 19-20 ст. 30 ФЗ о РЦБ:
- акционер эмитента, обязанного осуществлять раскрытие информации в форме ЕЖО, владеющий 5 или более процентами голосующих акций (долей) такого эмитента, обязан предоставить эмитенту информацию о лице (появлении лица), которое его контролирует, либо о его отсутствии (прекращении оснований такого контроля).
- Лицо, прямо или косвенно контролирующее более 5% голосующих акций эмитента, обязанного осуществлять раскрытие информации в форме ЕЖО, обязано предоставить информацию о получении или прекращении права прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц), распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции эмитента, если указанное количество голосов составляет 5 процентов либо стало больше или меньше 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 или 95 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такого эмитента.
Состав и порядок таких действий определен Приказом ФСФР России №11-44/пз-н

"О порядке раскрытия юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах в соответствии со статьей 6.1 Федерального закона от 7 августа 2001г. N115-ФЗ”: «В случае, если юридическое лицо не может установить своего бенефициарного владельца и приняло все доступные меры для того, чтобы установить соответствующие сведения относительно него, то такое юридическое лицо, в случае получения запроса уполномоченных органов государственной власти, должно представить информацию о принятых мерах по установлению сведений о своих бенефициарных владельцах.
Документами, подтверждающими принятие мер, могут являться вышеуказанные запросы учредителям (иным контролирующим лицам) и ответы на них.
Порядок предоставления юридическому лицу информации( например, ответы контролирующих лиц на запросы) законом не установлен и в отношении учредителей и участников (акционеров) может быть определен юридическим лицом самостоятельно в уставе или ином внутреннем документе юридического лица

в год обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию.
Способ обновления информации, какправило, аналогичен способу ее первичного получения.
Рекомендуется в целях минимизации возможных претензий надзорных органов досрочно обновлять информацию в случае, когда становится известно о ее изменении.
Закон подобную ситуацию не регламентирует.

мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцах сведений.
Срок хранения –не менее пяти лет со дня получения информации о бенефициарах. Т.е. при фиксации указанной информации рекомендуется указывать дату ее получения.
Если не удалось получить информацию о бенефициарных владельцах, необходимо зафиксировать дату начала течения пятилетнего срока для хранения информации о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцах сведений. Такой датой может быть –дата возврата почтового отправления, дата, определенная юридическим лицом в своем запросе, и т.п.

физических и юридических лиц, являющихся учредителями или участниками данного юридического лица или иным образом контролирующих его, информацию, необходимую для установления своих бенефициарных владельцев.
Физические и юридические лица, являющиеся учредителями или участниками юридического лица или иным образом контролирующие его, обязаны представлять данному юридическому лицу имеющуюся у них информацию, необходимую для установления его бенефициарных владельцев.
Ответственность в отношении физического или юридического лица за непредоставление или предоставление недостоверной информации в настоящее время законом не предусмотрена (кроме ч.3 ст. 15.19 КоАП РФ, которая косвенно в отдельных случаях может работать)

предоставившими обеспечение по облигациям эмитентов, лицами, получившими право прямо или косвенно самостоятельно или совместно с иными лицами распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитентов или клиринговой организации, подконтрольными эмитентам организациями, участниками (акционерами) хозяйственных обществ, лицами, получившими полномочия, необходимые для созыва и проведения внеочередных общих собраний акционеров акционерных обществ, лицами, приобретающими эмиссионные ценные бумаги открытых акционерных обществ на основании добровольного, в том числе конкурирующего, или обязательного предложения, предусмотренного законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, а также аффилированными лицами акционерных обществ и лицами, которые в соответствии с федеральным законом признаются заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки, порядка и сроков представления (раскрытия) информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 настоящего Кодекса, -
влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

в отношении бенефициарного владельца» и «информация, необходимая для установления бенефицарного владельца»:
перечень сведений определен законом,
объем информации, необходимой для установления бенефициарного владельца, определяется юридическим лицом самостоятельно.

К информации, необходимой для установления бенефициарных владельцев можно отнести:
сведения о супруге участника (акционера) – что влияет на совместную собственность;
раскрытие информации о группе лиц, в которую входит участник (акционер);
схему корпоративных взаимосвязей и должностного подчинения участника (акционера) и т.п.

имеющуюся документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений позапросу:
Уполномоченного органа (Росфинмониторинг),
Налоговых органов (ФНСРоссии).

Согласно п.6 ст.6.1 Федерального закона от 07.08.2001г.№115-ФЗ, Порядок и сроки представления информации о бенефициарных владельцах юридического лица и о принятых мерах по установлению в отношении таких бенефициарных владельцев сведений определяются Правительством Российской Федерации.
Правом запрашивать информацию обладают также и акционеры НЕПУБЛИЧНЫХ обществ, владеющие не менее 1% голосующих акций, а также финансовые организации

Правила, в соответствии с которыми юридические лица обязаны подавать сведения о своих бенефициарах.
Информацию необходимо предоставить в течение 5 рабочих дней с даты получения запроса. Сведения можно будет направить по телекоммуникационным каналам связи через операторов электронного документооборота , отвечающих требованиям ФНС РФ. Росфинмониторинг для направления электронных запросов и получения ответов будет пользоваться «инфраструктурой» ФНС РФ.
Согласно Правилам, юридическое лицо представляет ответы на полученные запросы посредством электронного сообщения, заверенного усиленной квалифицированной электронной подписью руководителя или лица, исполняющего его обязанности.
В качестве альтернативы Правила предусматривают представление электронного сообщения на оптическом или цифровом носителе непосредственно в уполномоченный орган с приложением сопроводительного письма на бумажном носителе
Запрос может быть направлен на бумажном носителе, ответ в этом случае направляется по почте заказным письмом.

закона от 07.08.2001 115-ФЗ, информация о бенефициарных владельцах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.
В настоящее время законодательством Российской Федерации для целей исполнения требований ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗдля юридических лиц не явлюящхся субъектами ПОД и ФТ такие случаи прямо не предусмотрены.
Косвенно – в составе ежеквартального отчета

29.01.2014 N 07-04-18/01 рекомендует включать в состав бухгалтерской отчетности информацию о бенефициарных владельцах как информацию о связанных сторонах
Согласно ФПСАД N 9, если аудитор не может получить достаточных надлежащих аудиторских доказательств относительно связанных сторон, в том числе бенефициарных владельцев, и операций с ними или приходит к выводу о том, что информация о них раскрыта в бухгалтерской отчетности неясно или неполно, аудитор должен соответствующим образом модифицировать аудиторское заключение.

передача физическими и юридическими лицами, являющимися учредителями или участниками юридического лица или иным образом контролирующими его, имеющейся у них информации, необходимой для установления своих бенефициарных владельцев не является нарушением законодательства Российской Федерации о персональных данных.
Получение согласия субъекта персональных данных на обработку персональных данных в целях исполнения обязанности по установлению бенефициарных владельцев и раскрытия информации о них не требуется, НО РЕКОМЕНДУЕТСЯ.
При отсутствии согласия субъекта персональных данных информация о бенефициарах предоставляется по запросу акционеров непубличных АО , владеющих более чем 1% голосующих акций, с учетом норм Указания Банка России от 22.09.2014 № 3388-У «О дополнительных требованиях к порядку предоставления документов, предусмотренных пунктом 1 статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах», и порядку предоставления копий таких документов»

юридическим лицом обязанности по установлению бенефициарных владельцев. (хотя это и не обязательно, но наличие такого локального акта позволит урегулировать «узкие места», а также даст представление обо всех действиях и документах, подготавливаемых в рамках выполнения требований 115-ФЗ)
Создать реестр (журнал), в котором фиксируются все принятые меры по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений. В нем фиксируются все направленные запросы, полученные ответы, полученные иным способом документы и сведения. (это основной документ, который позволит избежать ответственности)
Организовать учет и хранения всех документов и сведений.
На основе анализа информации выявить потенциальных бенефициарных владельцев
Запросить информацию у вероятного бенефициарного владельца

фиксирующий состав бенефициарных владельцев (реестр, список бенефициарных владельцев), организовать формирование, учет и хранение информации о бенефициарных владельцах (анкета).
Предоставлять информацию о бенефициарных владельцах по запросу уполномоченных органов
Организовать ежегодное обновление информации. Предусмотреть случаи, требующие текущего обновления информации (например, изменения в числе крупных участников (акционеров).

представлению информации о своих бенефициарных владельцах
Неисполнение юридическим лицом обязанностей по установлению, обновлению, хранению и представлению информации о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, определенных законодательством РоссийскойФедерации, по запросу уполномоченног о органа или налоговыхорганов –влечет наложение административного штрафа:
На должностных лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей;
На юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

об АО, «Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.»
Обязанность раскрывать информацию об аффилированных лицах установлена для ПАО и непубличных АО, осуществивших публичное размещение облигаций
При проведении процедур, связанных с выявлением конченых бенефициаров, может быть получен большой объем информации об аффилированных лицах.
Исходя из наличия обязанности вести списки конечных бенефициаров, ЦБ считает, что это накладывает на общество обязанность регулярно мониторить ЕГРЮЛ и запрашивать информацию от акционеров.
В связи с этим, отсутствие информации в списке аффилированных лиц либо устаревшую информацию, может быть сложно объяснить тем, что «мы не знали» и «нас никто не уведомлял»
Количество штрафов, связанных с неполным раскрытием информации в САЛ, резко возросло

ЗА ВНИМАНИЕ!

www.corsec.ru

+7 (911) 926-48-17