Оговорка по разрешению споров во внешнеторговом контракте презентация

Содержание

Момент определения подсудности спора При подписании договора После возникновения спора

Слайд 1«Как писать оговорку по разрешению споров во внешнеторговом контракте»
Владимир Хвалей
Международный арбитражный

суд ICC, Вице-президент
Арбитражная Ассоциация, председатель Правления
Бейкер и Макензи – Си-Ай-Эс, Лимитед, Партнер

23 октября 2015
НИУ ВШЭ, Кафедра практической юриспруденции, Москва

Слайд 2
Момент определения подсудности спора

При подписании договора

После возникновения спора

Слайд 3
I СТАДИЯ Cоставление договора (можно о многом договориться)
Выбор места и способа разрешения

спора


II СТАДИЯ
Разрешение конфликта
(практически ни о чем нельзя договориться)

Слайд 5
Способы мирного урегулирования спора
Переговоры;
Медиация;
Экспертная оценка;
Мини-процесс;
Иные виды.

Слайд 6
Стороны не включили в договор оговорку о разрешении споров

Cпор может рассматриваться

в государственном суде:

По месту нахождения ответчика (истца);
По месту нахождения имущества;
По месту исполнения договора;
По месту, наиболее тесно связанному со спором.

Cпор не может рассматриваться в третейском суде.



Слайд 7
Суд Государственный или Третейский?
Государственный арбитражный суд ≠ арбитражный суд;

Институциональный арбитраж;

Ad hoc

(создаваемый для конкретного случая).

Слайд 8

В большинстве случаев еще до суда возможно определить, кто будет истцом

и ответчиком в споре:

Банк – заемщик;
Поставщик оборудования – покупатель;
Поставщик товаров – дистрибьютор.

Предполагаемый ответчик и процессуальные интересы сторон

Слайд 9
Процессуальный интерес истца:

Быстро;
Дешево;
Эффективно.
Процессульные интересы сторон (1/2)

Слайд 10
Процессуальный интерес ответчика:

Долго;
Дорого;
Неэффективно.
Процессульные интересы сторон (2/2)

Слайд 11
«До тех пор, пока дело отложено, оно не проиграно» (с)
Э.

Бекещенко

Процессуальные интересы сторон

Слайд 12
Исключительная юрисдикция государственного суда (против лома нет приема)
Исключительная юрисдикция суда исключает

возможность рассмотрения спора в другом форуме с точки зрения суда данного государства:


Титул на недвижимое имущество;

Корпоративный спор.


Слайд 13 Арбитрабильность: корпоративные споры (1/5)
Корпоративный спор – нет определения в законе:

частноправовые споры

(между двумя лицами о праве собственности на акции/доли ввиду неисполнения ДКП);

споры, затрагивающие интересы третьих лиц (оспаривание решений общего собрания акционеров, собрания участников и т.д.).

Специальная подведомственность гос. арбитражных судов РФ:

разграничение между компетенцией судов внутри системы российских судов

или

установление исключительной юрисдикции гос. арбитражных судов, что исключает арбитрабильность таких споров.


Слайд 14 Арбитрабильность: корпоративные споры (2/5)
Дело НЛМК №1 (об отмене решения МКАС

при ТПП РФ)

Специальная подведомственность государственных арбитражных судов;

Частно-правовой спор о купле-продаже акций неотделим от публично-правовых споров:

о переходе права собственности на акции в результате выполнения всех условий сделки;

о корпоративном управлении;

МКАС при ТТП РФ недостаточно полно исследовал природу сделки – спор не подлежал рассмотрению в арбитраже.

Слайд 15Арбитрабильность: корпоративные споры (3/5)
Дело НЛМК №2 (о признании ДКП недействительным)

Оставлен без

рассмотрения ввиду наличия арбитражной оговорки, решение отменено в аппеляции;

При новом рассмотрении:

исключает ли специальная подведомственность корпоративных споров гос. арбитражным судам возможность рассмотрения таких споров в третейском суде;

ВС РФ: спор из ДКП подлежит разрешению в арбитражном суде с учетом его правовой природы, установленной в деле НЛМК-1.

Слайд 16
1. Исключительная юрисдикция государственного суда
(против лома нет приема, если нет

другого лома) (1/2)


Исключительная юрисдикция суда одного государства не исключает возможности рассмотрения данного спора в суде другого государства:

Арбитрабильность спора определяется по месту арбитража;

Спор относительно прав на недвижимое имущество не ограничивается правами, связанными с титулом на имущество;

Невозможность получения доступа к справедливому разбирательству.

Слайд 17
1. Исключительная юрисдикция государственного суда
(против лома нет приема, если нет

другого лома) (2/2)

Рассмотрение спора с нарушением правила об исключительной юрисдикции:


Влечет за собой невозможность исполнения решения третейского суда в стране исключительной юрисдикции;

Не исключает возможности исполнения в иных государствах.



Слайд 18
2. Юридическая исполнимость будущего решения (1/3)

Решения третейского суда исполняются в более,

чем 150 странах мира в силу положений Конвенции «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» (Нью-Йорк, 1958 г.);

Решения иностранного государственного суда исполняются:

При наличии договора между государствами;

На основании взаимности;

При условии, что иностранный суд имел надлежащую компетенцию и не были нарушены основополагающие принципы процесса.


Слайд 19
2. Юридическая исполнимость будущего решения (2/3)

Исполнение решений иностранных судов на территории

РФ:

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992);

Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993 г.);

Двусторонние договоры о правовой помощи;

Взаимность?

Слайд 20
2. Юридическая исполнимость будущего решения (3/3)

Исполнение решений иностранных судов на территории

РФ (взаимность):

Отсутствие четкой законодательной базы;

Общие нормы о приоритете принципов международного права;

Взаимность при исполнении судебных решений как часть «международной вежливости»?

Дело «ЮКОС», 2006 г.;

Различие в позициях ВАС РФ и ВС РФ.

Слайд 21
3. Фактическая исполнимость будущего решения (1/2)

Проще получить обеспечительные меры в государственном

суде при наличии иска по существу, поданному в тот же самый суд.

Слайд 22
3. Фактическая исполнимость будущего решения (2/2)

Обеспечительные меры, принятые составом арбитража:

Не

имеют силы окончательного арбитражного решения (а потому не исполнимы по Нью-йоркской Конвенции);

Могут быть исполнены в силу положений национального законодательства (Типовой Закон ЮНСИТРАЛ 2006 года);

Могут быть исполнены добровольно сторонами.

Слайд 23
4. Срок разбирательства (1/2)
Государственные суды

Россия - 6 месяцев (две инстанции);

Западная Европа

– 3-4 года;

Индия – 14 лет;

Колумбия – 20 лет.

Слайд 24Арбитражный суд г. Москвы


Слайд 25
4. Срок разбирательства (2/2)
Международный арбитраж

ICC – 1,5 – 2 года;

LCIA –1,5

– 2 года;

SCC – 1 - 1,5 года;

МКАС ТПП РФ: 50 % дел ≈ 1 год, 30 % дел – более 1 года.

Слайд 26
5. Сумма спора и расходы
Судебная пошлина vs. aрбитражные расходы;

Гонорары юристов;

Расходы на

проведение процедуры раскрытия доказательств (discovery, disclosure);

Расходы на экспертов;

Расходы на перевод;

Командировочные расходы.

Слайд 28Соотношение арбитражных сборов и государственной пошлины в странах СНГ

Слайд 29
6. Применимое право
Государственные суды неохотно применяют иностранное право;

В международном арбитраже:

Любое

право считается иностранным;

Тенденция к применению international lex mercatoria;

Принцип Jura Novit Curia не применяется.



Слайд 30
Исследование Лондонского университета, 2010 г. Предпочтения в международном арбитраже.
Что выбирается первым:

применимое право, место арбитража или институт/регламент?

Слайд 31
Регулирующее договор право, чаще всего используемое компаниями
Исследование Лондонского университета, 2010 г.

Предпочтения в международном арбитраже.

Слайд 32Статистика Суда ICC, 2012 г.. Выбор сторонами национального права.

Слайд 33Регулирующее право, выбираемое компаниями чаще всего (когда у них есть возможность

свободного выбора)

Исследование Лондонского университета, 2010 г. Предпочтения в международном арбитраже.

Слайд 34
Подробно составленный договор может ограничить влияние применимого права
Исследование Лондонского университета, 2010

г. Предпочтения в международном арбитраже.

Слайд 35
7. Язык разбирательства
Разбирательство в государственном суде всегда ведется на государственном языке

(языках) страны;

Разбирательство в международном арбитраже ведется на языке (языках), согласованных сторонами.

Слайд 36
8. Квалификация судьи/арбитра

Невозможность определения квалификации судьи государственного суда;

Сложности при разрешении специальных

споров (банковские, страховые, телеком и пр.);

Определение квалификации арбитра по соглашению сторон.

Слайд 37
9. Процедура разбирательства (1/3)
Государственный суд:

Формальность;

Сложность;

Возможность обжалования по процессуальным основаниям;

Страны англо-саксонской системы

права;

Широкое использование свидетелей;
Discovery (disclosure).

Слайд 38 9. Процедура разбирательства (2/3)
Третейский суд:

Соглашение сторон как основа процедуры;

Отсутствие формализма;

Значительно ограниченная

возможность отмены решений по процессуальным основаниям;

Процессуальная неопределенность;

Документы IBA как заполнение процессуального вакуума;

«Американизация» международного арбитража.

Слайд 39
9. Процедура разбирательства (3/3)
Арбитраж настолько хорош, насколько хороши арбитры.

Слайд 40
10. Возможность обжалования
Решение государственного суда можно обжаловать как по вопросам факта,

так и по вопросам права;

Решение третейского суда можно обжаловать только по ограниченным процессуальным основаниям:

отсутствие арбитражного соглашения;

нарушение due process (назначение арбитра, уведомление, возможность представить свою позицию);

публичный порядок.

Слайд 41
11. Конфиденциальность разбирательства
Разбирательство в государственном суде является публичным;

Разбирательство в третейском суде,

как правило, является конфиденциальным:

Регламент (например, LCIA);

Соглашение сторон.

Конфиденциальность третейского разбирательства не является абсолютной:

при обращении в государственный суд дело становится публичным;

публичная компания может иметь обязанность по раскрытию информации для инвесторов

Слайд 42
12. Нейтральность форума
Государственные суды всегда более лояльны к местным компаниям;

Международный арбитраж

обеспечивает нейтральность состава арбитража.

Слайд 43
Государственный суд vs. Третейский суд
«Арбитраж – мой второй по предпочтительности способ

разрешения спора. Первого не существует.» (с)

Исмаил Эсин

Слайд 44Требования к арбитражному соглашению (1/7)
«Арбитражное соглашение»- это соглашение сторон о передаче

в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носит ли оно договорный характер или нет.»

(п.1, ст. 7 Типового Закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже)

Слайд 45Требования к арбитражному соглашению (2/7)
Существенными условиями для арбитражного соглашения являются:

Указание на

то, что споры передаются в арбитраж;

Указание на правоотношение, споры по которому передаются в арбитраж.

Слайд 46Требования к арбитражному соглашению (3/7)
Статья ХХ. Арбитраж

[вставить арбитражное соглашение]

Слайд 47Стороны могут по своему усмотрению определять число арбитров.

В отсутствие такого определения

назначаются три арбитра…»

(ст. 10 Типового Закона ЮНСИТРАЛ)


«…

Требования к арбитражному соглашению (4/7)

Слайд 48«при арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра и

два назначенных таким образом арбитра назначают третьего арбитра; если сторона не назначит арбитра в течение тридцати дней по получении просьбы об этом от другой стороны или если два арбитра в течение тридцати дней с момента их назначения не договорятся о выборе третьего арбитра, по просьбе любой стороны арбитр назначается судом или иным органом, указанным в статье 6»

(Статья 10.3) а) Типового Закона ЮНСИТРАЛ)

Требования к арбитражному соглашению (5/7)

Слайд 49Рекомендуется:
Место арбитража;

Количество арбитров;

Применимое материальное право;

Язык арбитражного разбирательства.
Требования к арбитражному соглашению (6/7)

Слайд 50Возможно также:
Требования по квалификации арбитров;

Обязательства по сохранению конфиденциальности;

Условие об обязательной процедуре

согласительного урегулирования.

Требования к арбитражному соглашению (7/7)

Слайд 51«В случае возникновения споров по настоящему контракту, такие споры должны быть

урегулированы путем переговоров между сторонами либо посредством проведения процедур посредничества.

В случае, если стороны не смогут разрешить спор посредством переговоров или проведения процедур посредничества в течение 30 дней, любая из сторон будет вправе обратиться в Международный Арбитражный Суд Международной Торговой Палаты в г. Париже за окончательным решением».

Согласительное урегулирование

Слайд 52«Термин "письменное соглашение" включает арбитражную оговорку в договоре, или арбитражное соглашение,

подписанное сторонами, или содержащееся в обмене письмами или телеграммами.»

(Пункт 2 статьи II Нью-Йоркской Конвенции)

Форма арбитражного соглашения (1/3)

Слайд 53«Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли:
… 1. рекомендует применять

пункт 2 статьи II Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, совершенной в Нью-Йорке 10 июня 1958 года, исходя из признания того, что содержащееся в нем описание обстоятельств не носит исчерпывающего характера.»

(Рекомендация ЮНСИТРАЛ от 7 июля 2006 г.)

Форма арбитражного соглашения (2/3)

Слайд 54«На встрече была также достигнута принципиальная договоренность о том, что споры

будут рассматриваться по Арбитражному Регламенту ICC».

Отчет юриста клиенту о переговорах:

Форма арбитражного соглашения (3/3)

Слайд 55Автономность арбитражного соглашения
«Арбитражный суд может сам вынести постановление о своей

юрисдикции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Для этой цели арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, толкуется как соглашение, не зависящее от других условий договора. Вынесение арбитражным судом решения о недействительности договора не влечет за собой ipso jure недействительности арбитражной оговорки.»

(п. 1, ст. 16 Типового Закона ЮНСИТРАЛ)

Слайд 56Комбинировать арбитражные оговорки:

«Спор разрешается в Арбитражном Институте Торговой Палаты г. Стокгольме

по Регламенту ICC».

Не рекомендуется (1/3)

Слайд 57Включать ссылки на правила производства в государственных судах:

«Спор разрешается в МКАС

при ТПП РФ в соответствии с правилами АПК РФ».

Не рекомендуется (2/3)

Слайд 58Устанавливать предельные сроки вынесения решения:

«Спор по настоящему договору должен быть разрешен

в течение 3 месяцев с момента формирования состава арбитража.
При этом данный срок не может быть продлен».

Не рекомендуется (3/3)

Слайд 59Использовать типовые арбитражные оговорки:

www.iccwbo.org
www.lcia.org
www.sccinstitute.com
http://www.arbitrations.ru
http://tpprf.ru/ru



Рекомендуется

Слайд 60Рекомендуется

Похожие презентации

Права несовершеннолетних 339
Закон О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд 351
Убийства, совершенные при смягчающих обстоятельствах. (Тема 3) 417
Основные понятия о воинской обязанности 319
Эффективный налогоплательщик. Что можно вернуть при уплате налогов 230
Правоотношения. Признаки правоотношения 270

Обратная связь

Если не удалось найти и скачать презентацию, Вы можете заказать его на нашем сайте. Мы постараемся найти нужный Вам материал и отправим по электронной почте. Не стесняйтесь обращаться к нам, если у вас возникли вопросы или пожелания:

Email: Нажмите что бы посмотреть 

Что такое ThePresentation.ru?

Это сайт презентаций, докладов, проектов, шаблонов в формате PowerPoint. Мы помогаем школьникам, студентам, учителям, преподавателям хранить и обмениваться учебными материалами с другими пользователями.

Для правообладателей

Яндекс.Метрика