Актуальные проблемы теории и практики корпоративного управления Осипенко Олег Валентинович д.э.н., профессор презентация

практики корпоративного управления


Осипенко Олег Валентинович
д.э.н., профессор кафедры
Теории и практики конкуренции

Право (права) на получение текущего дохода.
4. Информационные права.
5. Ликвидационная квота.
 

совокупность институтов федерального нормативного регулирования корпоративной сферы.
 Второй уровень – федеральные системные акты рекомендательного права.
  Третий уровень - регулятивные акты (документы) профессиональных, региональных объединений предпринимателей и саморегулируемых организаций (СРО).  
 Четвертый уровень – корпоративные нормативные акты.
  Пятый уровень – частные корпоративные компромиссы (альянсы).
 
 
 

закрепление достигнутого положения или расширения
присутствия на соответствующем рынке товаров, работ или услуг;
всемерное использование эффекта специализации предприятий на производстве определенной продукции;
повышение эффективности корпоративного управления.

2. Основная цель формирования вертикальных холдингов - стабилизация воспроизводственного цикла опорных компаний холдинга и предохранение их, а равно и самого объединения компаний от резких колебаний политической и экономической конъюнктуры, неизбежных при узкой специализации холдинга на производстве продукции одного типа. Плюс - повышение эффективности корпоративного управления.
 

дохода.

Пример 1. Крупные риэлтеры предпочитают иметь дело не с объектами недвижимости, а с фирмами, имеющими их на балансе (налицо холдинг, головным звеном которого является сама риэлтерская компания или специально созданные для целей ведения операционной практики удерживающие структуры.
Пример 2. Спекулятивными холдингами являются и удерживающие компании, учрежденные фондами прямых инвестиций (последние, как известно, делают ставку на обладание контрольными пакетами акций оказавшихся для них привлекательными предприятий).
Пример 3. Фирмы, созданные рейдерскими группировками, использующими для недружественных незаконных поглощений собственный капитал и не имеющие при этом в начальной фазе атаки конкретных заказчиков проекта.

контрольного пакета умеренно крупной региональной компании обычно извлекает экономическую выгоду в форме:
классических доходов от инвестирования в корпоративные ценные бумаги в форме дивидендов, каковыми являются курсовая разница и дивиденды;
гонораров председателя совета директоров и иных членов совета директоров компании, фактически представляющих контрольного участника;
супербонусов топ-менеджеров, являющихся «людьми главного акционера»;
«серых» форм прямого контроля финансовых потоков дочерней компании (дискриминационное ценообразование, «мягкие» формы явного вывода активов, мобилизация финансовых ресурсов компании для совместных проектов прямо контролируемыми мажоритарием фирмами в закрытых организационно-правовых формах и т.д.);
прямых и косвенных выгод, обретаемых по итогам вхождения контрольного участника компании или его владельцев соответствующей удерживающей компании в так называемую региональную бизнес-элиту
латентного (скрытого) неосновательного обогащения указанных выше физических лиц («олицетворяющих» собой контрольного участника) при негласном использовании активов соответствующей дочерней компании в их интересах.
 

этого дочерних структур значимых пилотных проектов в интересах компании, ставшей таким образом холдингом.

7. Повышение ликвидности продаваемой компании перед подготовкой гласной сделки пор уступке контрольного пакета.
Пример. Формирование владельцем уступаемой компании т.н. «зеркального холдинга», интегрированной корпоративной структуры, соответствующего структуре холдинга – покупателя.

8. Налоговые и ценовые резоны.
 
9. Стабилизация основного бизнеса компании.
Пример. Банки создают сеть дочерних компаний, которым «навязывают» РКО, зарплатные, депозитные и кредитные программы.
 

отраслей, обретающих статус дочерних компаний некоего корпоративного центра, оправдана из-за значительных политико-юридических рисков осуществления крупной бизнес-практики в нашей стране;
конгломерат позволяет с учетом реальной российской финансовой инфраструктуры более результативно и оперативно, нежели классические холдинги, маневрировать соответствующими ресурсами интегрированной корпоративной структуры;
в условиях неустоявшейся рыночной конъюнктуры проще «мониторить» перспективы отрасли проще и надежнее, практически «находясь в отрасли».

рынка. 

12. Усиление лидирующего положения крупной бизнес-структуры на рынке путем создания и культивирования юридически защищенных фирменных и товарных брэндов.
 
13. Использование холдинговой структуры для защиты от недружественных незаконных поглощений и корпоративного шантажа.
Пример. В анти-рейдерских методиках часто фигурирует формат негласной сделки репо, которая заключается в том, что дружественная и при этом могущественная финансовая группа сначала выкупает по не вызывающей в своей экономической справедливости и юридической корректности цене контрольный пакет акций у владельца подвергшегося агрессии предприятия либо его привлекательных для рейдеров дочерних компаний, а затем, когда рейдер перед лицом многократно превосходящего в силе противника ретируется и ситуация вокруг объекта атаки в репутационном и правоприменительном плане стабилизуется, снова уступается первому владельцу.
 

(механизм – отношения собственности);
2) формально-договорный холдинг (доминирование явно вытекает из соответствующего договора);
3) хозяйственно-договорный (доминирование неявно вытекает из соответствующего хозяйственного договора или нескольких договоров);
4) холдинг, основанный на «личной унии» (доминирование «представителей холдинга» в коллегиальном органе управления дочерней компании при отсутствии у холдинга контрольного пакета акций данной компании).
 

1) вертикально-интегрированный;
2) горизонтально-интегрированный;
3) комбинированный;
4) конгломерат.
Критерий 3.
По сути инвестиционной миссии головного звена холдинга:
1) финансовый («удерживающая компания»);
2) смешанный (промышленный, «операционный»).

(негосударственный);
2) государственный;
3) частно–государственный.
Критерий 5.
По мере (масштабам) интеграции компаний холдинга:
1) международный (транснациональный);
2) федеральный;
3) отраслевой;
4) региональный;
5) микро-холдинг («холдинг одной компании»).

О ХОЛДИНГОВЫХ КОМПАНИЯХ, СОЗДАВАЕМЫХ ПРИ ПРЕОБРАЗОВАНИИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ В АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА «финансовой холдинговой компанией признается холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы». «В состав активов финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирования аппарата управления холдинговой компании».
 

органов управления ДЗО;
институт представителя головной компании холдинга в органах управления и контроля дочерней компании;
регламентация порядка взаимодействии головной компании холдинга и дочерних компаний;
формирование «единого правового пространства» в холдинге;
институт управляющей компании;
иные управленческие механизмы и технологии.

влияющие на выбор модели института
дополнительной компетенции советов директоров ДЗО
 
1. Мера доверия бенефициаров холдинга ЕИО (генеральному директору) ДК.
2. Доля холдинга в уставном капитале ДК.
3. Миссия ДК в диверсифицированной структуре холдинга.
4. Фаза и ближайшие перспективы развития ДК.
5. Размер компании (активы, численность персонала и т.д.).
6. Наличие профессиональных директоров (представителей в совете директоров).
7. Возможность установления эффективного контроля холдинга за соответствием принимаемых решений дополнительной компетенции совета директоров.
8. Возможность стимулировать работу профессиональных директоров.

Корпоративное планирование.
4. Корпоративный контроль.
5. Корпоративное нормотворчество (одобрение внутренних документов и регламентов).
6. Кадровые вопросы представительства в ДЗО.
7. Курирование работы представителей в органах ДЗО.
8. Согласование позиции по ключевым судебным процессам.

акционерных обществах» в части введения дифференцированного регулирования для публичных и непубличных компаний, в том числе в части структуры и порядка формирования органов управления, возможности перераспределения компетенций между органами управления
 
Выдержки
Статья 691. Полномочия управляющей организации (управляющего) общества.
1.Полномочия управляющей организации осуществляются ее исполнительным органом.
Полномочия управляющей организации (управляющего) по управлению деятельностью общества возникают на основании решения общего собрания акционеров с момента заключения договора о передаче полномочий исполнительного органа, если иное не предусмотрено договором.

.

исполнительного органа общества может быть, в частности, предусмотрено, что полномочия управляющей организации (управляющего) по управлению деятельностью общества возникают с одного из следующих моментов:
1) заключения обществом договора с управляющей организацией (управляющим) о передаче ей (ему) полномочий исполнительного органа общества (далее – договор об управлении), или более позднего момента, предусмотренного этим договором;
2) более поздней календарной даты;
3) наступления определенного события в будущем (в частности, получения согласия уполномоченного государственного органа).
 

полномочия исполнительного органа общества, предусмотренные законодательством и уставом общества.
Если в течение действия договора об управлении будут приняты изменения и (или) дополнения в устав (новая редакция устава) общества, связанные с компетенцией исполнительного органа общества (управляющей организации либо управляющего), то управляющая организация (управляющий) вправе в течение трех месяцев со дня принятия такого решения в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора об управлении.
 

действующие на основании законодательства и ее учредительных документов;
2) работники общества и управляющей организации, действующие на основании доверенностей, выданных уполномоченным органом управляющей организации от имени общества;
3) иные, помимо работников общества и управляющей организации, лица, действующие на основании выданных уполномоченным органом доверенностей, если выдача доверенностей таким лицам предусмотрена договором управления.
Уполномоченный орган управляющей организации вправе выдавать доверенности от имени общества с правом передоверия, если договором о передаче полномочий исполнительного органа не предусмотрено иное.
Учредительными документами управляющей организации может быть предусмотрено, что совершение ее органами определенных действий (в том числе сделок) от имени общества требует согласия (одобрения и т.п.) других органов управляющей организации.
Если в течение действия договора об управлении будут приняты изменения и (или) дополнения в устав (новая редакция устава) управляющей организации, связанные с компетенцией органов управляющей организации по управлению деятельностью общества, то общество вправе в течение трех месяцев со дня принятия такого решения в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора об управлении

исполнительного органа общества.
6. Полномочия управляющей организации (управляющего) по управлению деятельностью общества прекращаются:
1) с даты вступления в силу решения общего собрания акционеров общества о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего), если более поздний момент прекращения полномочий управляющей организации (управляющего) не предусмотрен этим решением;
2) с даты вступления в силу решения совета директоров общества о приостановлении полномочий управляющей организаций (управляющего), если право принятия такого решения советом директоров общества предусмотрено уставом общества, однако более поздний момент прекращения полномочий управляющей организации (управляющего) может быть предусмотрен этим решением;
3) с даты признания управляющей организации (управляющего) несостоятельной (банкротом).

принятия решения уполномоченного органа управляющей организации о ликвидации;
2) с даты внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности управляющей организации в связи с ее реорганизацией, за исключением преобразования и случая, когда с согласия общего собрания акционеров общества полномочия исполнительного органа общества переходят к правопреемнику управляющей организации в результате реорганизации.

смерти или признания безвестно отсутствующим;
2) с даты внесения в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи о прекращении управляющим деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.
9. В случае преобразования управляющей организации ее полномочия по управлению деятельностью общества переходят к юридическому лицу другого вида – правопреемнику управляющей организации в результате преобразования.
В случае выделения из управляющей организации одного или нескольких юридических лиц или разделения управляющей организации на несколько юридических лиц ее полномочия по управлению деятельностью общества могут с согласия общего собрания акционеров общества перейти к юридическому лицу – правопреемнику управляющей организации в результате реорганизации.»;

управляющей организацией (управляющим)
1. Условия договора об управлении должны быть одобрены советом директоров (наблюдательным советом) общества.
Условия соглашения об изменении и (или) дополнении договора об управлении либо одностороннего заявления общества о таком изменении и (или) дополнения должны быть одобрены советом директоров (наблюдательным советом) общества.
2. Договор об управлении может быть заключен как до, так и после принятия общим собранием акционеров общества решения о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему).
В случае заключения договора об управления до принятия общим собранием акционеров общества решения о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему) он считается заключенным под отлагательным условием принятия этого решения.

об управлении может содержать условия о вознаграждении управляющей организации (управляющего), ответственности управляющей организации (управляющего) за неисполнение возложенных на нее функций, план деятельности управляющей организации (управляющего) и требования к периодичности и содержанию отчетов, которые управляющая организация (управляющий) обязана представлять совету директоров (наблюдательному совету и правлению), порядок предоставления данной информации акционерам и другие условия.

органа управляющей организации (управляющему) влечет недействительность договора об управления.
Недействительность договора об управления не влечет сама по себе недействительности решения общего собрания акционеров общества о передаче полномочий исполнительного органа управляющей организации (управляющему).
5. В период действия договора об управлении права и обязанности общества в отношении управляющей организации (управляющего), в том числе по договору об управлении, осуществляет председатель совета директоров общества или иное уполномоченное советом директоров общества лицо.

управляющей организации в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора об управлении, то договор об управлении считается расторгнутым по истечении одного месяца со дня, когда сторона договора об управлении получила заявление другой стороны об этом, если законодательством или договором об управлении не предусмотрен более поздний момент расторжения договора.
7. К договору об управлении применяются правила Гражданского кодекса Российской Федерации об агентском договоре и договоре поручения, если иное не предусмотрено
 

соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
 

голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.
3. Акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.
4. Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Договор, заключенный стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.
Нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества.
 

голосования на общем собрании акционеров по акциям общества, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами голосов по размещенным обыкновенным акциям общества.

или наименовании;
дате заключения и дате вступления в силу акционерного соглашения, или о датах принятия решений о внесении изменений в акционерное соглашение и о датах вступления в силу соответствующих изменений, или о дате прекращения действия акционерного соглашения;
сроке действия акционерного соглашения;
количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим акционерное соглашение, на дату его заключения;
количестве обыкновенных акций общества, которые данному лицу предоставляют возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление;
дате возникновения обязанности направить такое уведомление.
Такое уведомление должно быть направлено в течение пяти дней с момента возникновения соответствующей обязанности.

статьи, и лица, которым данное лицо в соответствии с заключенным акционерным соглашением вправе давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования на общем собрании акционеров, до даты направления такого уведомления имеют право голоса только по акциям, количество которых не превышает количество акций, принадлежавших данному лицу до возникновения у него обязанности направить такое уведомление. При этом все акции, принадлежащие данному лицу и указанным лицам, учитываются при определении кворума общего собрания акционеров.

акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.
Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.

механизмы:
1)солидаризация срока и порядка закрытия позиции в целом. Частный инструментарий:
широко известные практикам и детально описанные в специальной литературе алгоритмы «русская рулетка», «техасский отстрел», «голландский аукцион» и т.д.;
разнообразные опционы (в узком смысле этого понятия);
жесткая или умеренно блокировка инициативы партнера на отчуждение акций (по срокам, объемам, субъектам приобретения и т.д.);
иное;

к определению цены акции и цены соответствующего пакета акций, ценовые «коридоры», договорная аккредитация приемлемого оценщика и т.д.);
3) механизмы регулирования наращивания доли партнера в капитале компании, в том числе, посредством сделок на первичном рынке (участие в новых эмиссиях акций);
4) солидаризации позиции в подборе участниками АС профессиональных посредников – брокеров, дилеров, доверительных управляющих и т.д.;
 

гипотетических решений органов управления эмитента относительно новых эмиссий акций и облигаций;
6) формирование стратегии и взаимного процедурного аппарата в части ожидаемых или гипотетических решений органов управления эмитента относительно приобретения акций на баланс и распоряжениям их отчуждением («казначейские акции»);
7) формирование стратегии и взаимного процедурного аппарата в части ожидаемых или гипотетических решений органов управления эмитента относительно листингования и делистингования акций на соответствующих фондовых биржах.

и регламента выдвижения кандидатов в совет директоров (реже и в ревизионную комиссию), ужесточения порядка голосования за одного - трех (иногда и более) кандидатов от «миноров», имеющих по кумулятивной системе голосования шансы оказаться в составе совета директоров (чаще всего в инструментальном плане эта задача решается фиксацией в АС механизмов голосования одним миноритарием по доверенностям других либо взаимного контроля партнеров за заполнением и заблаговременным /до начала ГОСА/ соответствующих бюллетеней коллегами);
2) создание «системы раннего оповещения об угрозах», формирование иных мер, направленных на профилактику «вывода активов мажоритарием», других «форм злоупотребления» последним своими правами лидирующего участника компании, а также принятия адекватных мер реагирования (совместное участие в переговорах с мажоритарием и исполнительными органами компании, солидаризация ПиАр-позиции, методы ее публикации, совместная подготовка и подача исков и жалоб в ФСФР России и т.д.);

если один из подписантов АС получает копию значимого документа в порядке ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах», он тут же направляет ее коллегам, другие «назначаются ответственными» за мониторинг Интернета, деловых каналов радио и ТВ, бумажных СМИ), конструирование механизмов «контрольно-информационной атаки» на эмитента (массированные запросы документов компании, инициирование корпоративно-контрольных действие в порядке статей 85 ФЗ «Об акционерных обществах» и 103 ГК РФ);
4) выработка взаимоприемлемой позиции единого «представителя» подписантов в совете директоров;
5) формирование технологий преодоления разногласий по иным вопросам, формирование алгоритма медиаторских процедур, выражение поддержки тому или иному общественному формированию (СРО, иные ассоциации), пропагандирующему мотивы гармонизации отношений между разными группами акционеров публичных компаний;

и, прежде всего, дивидендная политика, информационная стратегия, крупные сделки и т.д.);
7) солидаризация позиции по инициированию ВОСА;
8) консолидация голосов в ходе подготовки к ОСА и при голосовании на ОСА, прежде всего, по сделкам с заинтересованностью, а также по решениям собрания, принимаемым квалифицированным большинством голосов.
 

(так же весьма востребованных в отечественной практике) – консолидация гарантированного контрольного пакета, причем нередко абсолютного (свыше 75%) и, естественно, прописывание форматов его «эксплуатации».

данного типа заключается в попытке контрольного участника втянуть в орбиту своего корпоративно-управленского влияния лояльных миноритариев:
(1) достаточно крупных (по крайней мере, по доле участия в капитале данного эмитента),
(2) тех, от которых зависит одобрение сделок с заинтересованностью, особенно при внутрихолдинговым сделкам между данным эмитентом и иными дочерними компания холдинга - мажоритария,
(3) «склонных к компромиссам», в частности, согласных рассматривать и позиционировать своих эмиссаров в сове директоров как «независимых директоров», которые, тем не менее, будут вести себя конформно позиции мажоритария,
(4) имеющих некий ПиАр-вес и соответствующую репутацию в сегменте «профессиональных миноритариев».
 

среднесрочная сделка между контрольным участником, намеренным уступить «по-белому» свой контрольный пакет второму подписанту АС, с последним.
Основные задачи АС данного типа таковы:
1) прописать механизмы и инструментарий согласования стороной АС – будущим покупателем акций решений ОСА и совета директоров, формально «голосуемых» представителями продавца акций, порядок инициирования и подготовки заседания совета и проведения ОСА;
2) определить сроки и порядок развернутого «дью дила» эмитента покупателем и формы реагирования на его ожидаемые или гипотетические результаты сторонами АС;
 

зафиксировать отказ («воздержание») сторон от агрессивных легальных и ПиАр действий и соответствующие медиаторские процедуры при возникновении «непреодолимых разногласий»;
5) определить порядок подготовки и форматы новой эмиссии акций (не всегда, но довольно часто);
6) сформировать эффективные механизмы получения сторонами (прежде всего, покупателем) актуальной информации о компании, а также уведомления сторон об изменении намерений.

корпоративной агрессии - недружественных незаконных поглощений разного рода, а также в последнее время и гринмейла. Цель вроде бы и ограниченная, но в высшей степени достойная объединения усилий контрольного участника и его миноритарных коллег, придерживающихся идеологии добросовестного осуществления акционерных прав.
Основные принципы, управленческие механизмы и технологии, реализация которых находят свое место в таких АС:
1) отказ сторон от агрессивных легальных и ПиАр действий;
2) медиаторские процедуры при возникновении «непреодолимых разногласий» между подписантами;

форматов сотрудничества сторон в случае активизации корпоративного шантажа третьими лицами;
5) описание форматов сотрудничества сторон при возникновении признаков рейдерской атаки;
6) описание форматов сотрудничества сторон в случае эскалации внутренних корпоративных конфликтов, в который окажется вовлеченным одна или несколько сторон данного АС;
7) сроки и порядок проведения планового анти-рейдерского аудита компании.